一、戶(hù)用分布式光伏發(fā)電的發(fā)展前景及開(kāi)發(fā)模式簡(jiǎn)介

2021年，國家能源局、農業(yè)農村部、國家鄉村振興局聯(lián)合印發(fā)了《加快農村能源轉型發(fā)展助力鄉村振興的實(shí)施意見(jiàn)》（國能發(fā)規劃〔2021〕66號），支持具備資源條件的地區，特別是鄉村振興重點(diǎn)幫扶縣，以縣域為單位，采取“公司+村鎮+農戶(hù)”等模式，利用農戶(hù)閑置土地和農房屋頂，建設分布式光伏發(fā)電。支持村集體以公共建筑屋頂、閑置集體土地等入股，參與項目開(kāi)發(fā)，增加村集體收入。

2022年8月22日《國家能源局關(guān)于政協(xié)第十三屆全國委員會(huì )第五次會(huì )議第03793號（經(jīng)濟發(fā)展類(lèi)268號）提案答復的函》中提到，國家能源局積極支持各地探索分布式光伏創(chuàng )新開(kāi)發(fā)模式應用，進(jìn)一步促進(jìn)分布式光伏規?；l(fā)展?！笆奈濉币詠?lái)，全國戶(hù)用光伏項目新增裝機容量3051萬(wàn)千瓦，占分布式新增裝機的62%。其中多數戶(hù)用光伏采用合作開(kāi)發(fā)模式，即企業(yè)投資光伏設備、農戶(hù)提供場(chǎng)地及日?？醋o服務(wù)、收益共享的形式，大幅降低了農民投資建設分布式光伏的成本。

國家能源局 生態(tài)環(huán)境部 農業(yè)農村部 國家鄉村振興局2023年3月15日聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于組織開(kāi)展農村能源革命試點(diǎn)縣建設的通知》，該文件中提到為落實(shí)碳達峰目標、大力發(fā)展新能源，推進(jìn)屋頂分布式光伏開(kāi)發(fā)試點(diǎn)工作，鼓勵利用新建住宅小區屋頂、廠(chǎng)房和公共建筑屋頂、農民自有建筑屋頂、設施農業(yè)等建設一定比例光伏發(fā)電。

從上述政策可知，戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目是農村能源轉型發(fā)展助力鄉村振興的重要舉措，國家能源局鼓勵支持各地探索分布式光伏創(chuàng )新開(kāi)發(fā)模式。目前，戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目多采用合作開(kāi)發(fā)模式，即由企業(yè)投資光伏設備、農戶(hù)提供場(chǎng)地及日?？醋o服務(wù)、收益共享的模式。

就戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目的合作開(kāi)發(fā)模式，特別是央國企與民營(yíng)企業(yè)聯(lián)合開(kāi)發(fā)情形下，筆者認為，需要重點(diǎn)關(guān)注以下幾個(gè)問(wèn)題以免影響相關(guān)合同的法律效力：一是戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目是否需要招標？二是項目融資時(shí)的擔保方式的選擇？

二、戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目是否需要招標

《必須招標的工程項目規定》（2018年第16號令，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“16號令”） 第二條規定“全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目包括：（一）使用預算資金200萬(wàn)元人民幣以上，并且該資金占投資額10%以上的項目；（二）使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導地位的項目?！?/span>

央國企與民營(yíng)企業(yè)聯(lián)合開(kāi)發(fā)戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目的，首先需判斷項目是否是屬于“使用國有資金”的必須招標的項目范圍，若項目符合16號令及《關(guān)于進(jìn)一步做好<必須招標的工程項目規定>和<必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定>實(shí)施工作的通知》（發(fā)改辦法規〔2020〕770號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“770號文”）規定的“使用國有資金的項目”，則項目即屬于必須招標的項目范圍。

若戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目不滿(mǎn)足16號令第二條的規定，則需進(jìn)一步判斷項目是否屬于16號令第四條規定的“不屬于本規定第二條、第三條規定情形的大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的項目，……?！薄侗仨氄袠说幕A設施和公用事業(yè)項目范圍規定》（發(fā)改法規規〔2018〕843號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“843號文”）第二條規定“不屬于《必須招標的工程項目規定》第二條、第三條規定情形的大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的項目，必須招標的具體范圍包括：（一）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源基礎設施項目；……”

筆者認為，戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目理解為843號文界定的新能源基礎設施項目，屬于16號令第四條規定的必須招標的工程項目。

因此，筆者認為，戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購達到16號令第五條1規定的標準時(shí)，必須招標。

三、項目融資時(shí)的擔保方式的選擇

央國企與民營(yíng)企業(yè)聯(lián)合開(kāi)發(fā)戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目，采用企業(yè)投資光伏設備、農戶(hù)提供場(chǎng)地及日?？醋o服務(wù)、收益共享的模式的，企業(yè)往往以自身名義向金融機構融借資金用于投資項目所需的設備、施工等資金所需。金融機構發(fā)放貸款時(shí)要求企業(yè)必須提供擔保，企業(yè)通常以戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目提供質(zhì)押擔保。以戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目的電費收費權或以電費收益為項目提供質(zhì)押擔保的需重點(diǎn)關(guān)注以下幾點(diǎn)：

（一）電費收費權質(zhì)押

《分布式光伏發(fā)電項目管理暫行辦法》第十二條規定“對個(gè)人利用自有住宅及在住宅區域內建設的分布式光伏發(fā)電項目，由當地電網(wǎng)企業(yè)直接登記并集中向當地能源主管部門(mén)備案。不需要國家資金補貼的項目由省級能源主管部門(mén)自行管理?！?/span>

《關(guān)于2019年風(fēng)電、光伏發(fā)電項目建設有關(guān)事項的通知》規定“自2019年起，對需要國家補貼的新建光伏發(fā)電項目分以下五類(lèi)：（1）光伏扶貧項目，包括已列入國家光伏扶貧目錄和國家下達計劃的光伏扶貧項目；（2）戶(hù)用光伏：業(yè)主自建的戶(hù)用自然人分布式光伏項目；（3）普通光伏電站：裝機容量6兆瓦及以上的光伏電站；（4）工商業(yè)分布式光伏發(fā)電項目：就地開(kāi)發(fā)、就近利用且單點(diǎn)并網(wǎng)裝機容量小于6兆瓦的戶(hù)用光伏以外的各類(lèi)分布式光伏發(fā)電項目；（5）國家組織實(shí)施的專(zhuān)項工程或示范項目，包括國家明確建設規模的示范省、示范區、示范城市內的光伏發(fā)電項目，以及跨省跨區輸電通道配套光伏發(fā)電項目等”

據此可知，戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目的業(yè)主為自然人個(gè)人即農戶(hù)，那么，戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目的電費收費權的所有權人應為農戶(hù)。故若以電費收費權提供質(zhì)押擔保，出質(zhì)人應為農戶(hù)，即農戶(hù)應在合作共建協(xié)議中約定同意以其在項目入網(wǎng)協(xié)議及購售電合同項下的電費收費權為企業(yè)就項目融資提供質(zhì)押擔保，同時(shí)農戶(hù)應與金融機構簽訂質(zhì)押合同并辦理質(zhì)押登記手續。

（二）電費收益應收賬款質(zhì)押

央國企與民營(yíng)企業(yè)聯(lián)合開(kāi)發(fā)戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目，農戶(hù)和企業(yè)簽訂的合作共建協(xié)議中通常會(huì )約定農戶(hù)與企業(yè)之間就電費收益各自的分配情況。除以電費收費權質(zhì)押外，企業(yè)還可以其在合作共建協(xié)議項下的享有的電費收益提供質(zhì)押擔保并辦理質(zhì)押登記手續JNTY。在該種操作模式下，需注意以下幾點(diǎn)：

1.可質(zhì)押的電費收益

實(shí)踐中，企業(yè)與農戶(hù)簽訂的合作共建協(xié)議中會(huì )約定，合作共建的戶(hù)用分布式光伏發(fā)電項目建成后的電費收益會(huì )由農戶(hù)授權后直接劃入企業(yè)的賬戶(hù)，而后再由企業(yè)向農戶(hù)分配農戶(hù)應享有的電費收益。

《民法典》第440條規定“債務(wù)人或者第三人有權處分的下列權利可以出質(zhì)：（六）現有的以及將有的應收賬款；”企業(yè)僅可以其有權處分的將有的電費收益進(jìn)行出質(zhì)。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔保制度的解釋》（法釋〔2020〕28號）第61條第4款規定：“以基礎設施和公用事業(yè)項目收益權、提供服務(wù)或者勞務(wù)產(chǎn)生的債權以及其他將有的應收賬款出質(zhì)，當事人為應收賬款設立特定賬戶(hù)，發(fā)生法定或者約定的質(zhì)權實(shí)現事由時(shí)，質(zhì)權人請求就該特定賬戶(hù)內的款項優(yōu)先受償的，人民法院應予支持；特定賬戶(hù)內的款項不足以清償債務(wù)或者未設立特定賬戶(hù)，質(zhì)權人請求折價(jià)或者拍賣(mài)、變賣(mài)項目收益權等將有的應收賬款，并以所得的價(jià)款優(yōu)先受償的，人民法院依法予以支持?！?/span>

企業(yè)以其將有的合作共建協(xié)議項下的電費收益出質(zhì)的，按照前述規定，應當為該部分電費收益設立特定賬戶(hù)。電費收益為貨幣資金，貨幣為種類(lèi)物，因直接接收國網(wǎng)電費收入的企業(yè)賬戶(hù)中的電費收益仍有部分應歸農戶(hù)享有，企業(yè)賬戶(hù)中的農戶(hù)所享有的電費收益與企業(yè)所享有的電費收益是混同的，因此，直接接收國網(wǎng)電費收入的企業(yè)賬戶(hù)無(wú)法將擬出質(zhì)的電費收益特定化，非特定賬戶(hù)，并不滿(mǎn)足前述關(guān)于設立應收賬款質(zhì)權的條件，需企業(yè)另行開(kāi)設專(zhuān)門(mén)的由債權人控制的特定賬戶(hù)，專(zhuān)用于存放企業(yè)將享有的那部分電費收益，并以該特定賬戶(hù)中的電費收益設置質(zhì)押。

2.設立專(zhuān)門(mén)的由債權人控制的特定賬戶(hù)的建議

債權人應與借款人簽訂書(shū)面的質(zhì)押合同，并在質(zhì)押合同中明確以下事項：JN體育

1）借款人以其在合作共建協(xié)議項下享有的電費收益為該次融資提供質(zhì)押擔保，并應在債權人處開(kāi)立特定賬戶(hù)，專(zhuān)用于存放借款人將享有的那部分電費收益。特定賬戶(hù)只用于質(zhì)權人與出質(zhì)人基于雙方質(zhì)押關(guān)系的資金往來(lái)，專(zhuān)款專(zhuān)用，只能用于清償質(zhì)權人的債權，除此之外，該賬戶(hù)不得用于日常結算與其他業(yè)務(wù)。

2）借款人應于接收電費收益的賬戶(hù)收到電費收益的當日將賬戶(hù)中的電費收益扣除農戶(hù)享有的電費收益之后的借款人應享有的全部電費收益直接劃轉至特定賬戶(hù)。

3）借款人的賬戶(hù)收到電費收益后，除按照與債權人的約定按時(shí)足額將借款人享有的電費收益提現至特定賬戶(hù)外，不得將賬戶(hù)中借款人享有的電費收益做任何其他處分，包括但不限于轉入其他賬戶(hù)或劃轉至特定賬戶(hù)以外的其他賬戶(hù)或質(zhì)押或直接消費或支出。

4）未經(jīng)質(zhì)權人同意，出質(zhì)人不得支取、劃轉借款人的接收電費收益的賬戶(hù)和特定賬戶(hù)中的款項。

5）質(zhì)權人有權直接扣劃特定賬戶(hù)中的款項，用于清償融資本息，無(wú)需另行獲得出質(zhì)人的同意或授權。

6）未經(jīng)質(zhì)權人同意，出質(zhì)人不得更改、撤銷(xiāo)用于收取電費收益的賬戶(hù)和特定賬戶(hù)，不得將收取電費收益的賬戶(hù)和特定賬戶(hù)掛失，不得在收取電費收益的賬戶(hù)和特定賬戶(hù)及其資金上設置任何其他權利負擔或限制。

7）如借款人的收取電費收益的賬戶(hù)和特定賬戶(hù)被司法機關(guān)或其他有權機關(guān)查封、凍結、扣劃或作其他處置，借款人應向司法機關(guān)或其他有權機關(guān)說(shuō)明賬戶(hù)性質(zhì)及賬戶(hù)中借款人享有的電費收益已被質(zhì)押的事實(shí)情況，并立即通知質(zhì)權人。

參考文獻：

[1]16號令第五條規定“本規定第二條至第四條規定范圍內的項目，其勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購達到下列標準之一的，必須招標：（一）施工單項合同估算價(jià)在400萬(wàn)元人民幣以上；（二）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價(jià)在200萬(wàn)元人民幣以上；（三）勘察、設計、監理等服務(wù)的采購，單項合同估算價(jià)在100萬(wàn)元人民幣以上。同一項目中可以合并進(jìn)行的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購，合同估算價(jià)合計達到前款規定標準的，必須招標?！?/span>

本文作者：

李瑞青，德恒北京辦公室執業(yè)律師；主要執業(yè)領(lǐng)域為公募基金、私募基金、保險資金運用、銀行、信托、證券等。

劉煥志，德恒北京辦公室合伙人、律師；主要執業(yè)領(lǐng)域為金融、企業(yè)并購與重組、投融資業(yè)務(wù)、銀行、基金、信托、證券、保險資金運用等。

聲明：

本文由德恒律師事務(wù)所律師原創(chuàng )，僅代表作者本人觀(guān)點(diǎn)，不得視為德恒律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見(jiàn)或建議。如需轉載或引用本文的任何內容，請注明出處。